四川眾益清算事務所有限公司
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                            公司清算流程及相關法律問題解析
    引言:公司作為擁有擬制人格的法人,因發起人發起并經工商行政管理部門登記而成立,擁有獨立的民事行為能力和民事責任能力,公司成立后又會因章程約定的經營期限屆滿、解散事由發生、股東大會股東會決議而主動解散,也會因政府機關的責令撤銷、關閉、吊銷營業執照等行政行為、法院的解散判決而強制解散,或者由于資不抵債,不足以償還到期債務而破產解散,解散后,公司應當根據法律規定進入清算程序,清算資產和債務,最終辦理注銷登記消滅公司的主體資格。由此涉及到清算的概念、原因、類型、法律流程以及清算中股東、投資人、債權人、主管機關、法院等法律主體的法律地位及責任,其核心是股東的清算責任以及如何保證清算中債權人的合法利益等法律問題。本文結合我國《公司法》、《公司登記管理條例》《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(二)》等法律規定,對公司清算流程及相關法律問題予以分析和探討,以期對實務工作有所幫助。   
    一、清算的概念和分類   
    公司的清算,是指在公司解散以后,為了了結公司作為當事人的各種法律關系,使公司的法人資格歸于消滅,而對公司未了結的業務、財產及債權債務關系等進行清理、處分的行為和程序。   
  根據我國公司法的相關規定,清算可分為自行清算、指定清算和破產清算三類。所謂自行清算又被稱為普通清算,是指公司自己組織的清算,自行清算既適用于自愿解散,又適用于強制解散,根據《公司法》第181條第(一)項、第(二)項、第(四)項、第(五)項的規定而解散的,在解散事由出現之日起15日內成立清算組,開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成,股份于限責任公司的清算組由董事或股東大會確定的人員組成。外資公司清算開始之日為企業經營期限屆滿之日或者企業審批機關批準企業解散之日,或者人民法院判決或者仲裁機構裁決企業終止之日。外資企業進行清算,由企業權力機構組織成立清算組委員會。清算委員會應當自清算開始之日15日內成立;指定清算又被稱為特別清算,是指經利害關系人申請由法院指定清算人進行清算的情形,指定清算的適用范圍為只要公司沒有在法定期限內自行組織清算,債權人均可以向法院提出申請請求指定清算人進行清算。對于外資企業來說,企業不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規定進行清算出現嚴重障礙,需要向企業審批機關申請特別清算,審批機關批準之日開始特別清算;外資企業被依法責令關閉的,不需要批準,自被依法關閉之日起開始特別。由企業審批機關或其委托的部門組織中外投資者、有關機關的代表和有關專業人員成立清算委員會進行清算。   
    清算破產清算是指公司復合破產法規定的破產條件的,依破產法實施破產清算。人民法院受理破產申請后,指定破產管理人,開始破產清算程序。由于破產清算由專門的破產法進行規定,本文中不做詳細論述。
    二、公司清算的啟動   
    公司清算啟動的原因是公司的解散,根據《公司法》以及相關法律、法規的規定,實踐中公司解散并需要啟動清算程序的原因和事項主要是以下七種:   
    1、企業經營期滿,投資各方無意繼續經營;   
    公司經營期滿,非經股東會或股東大會作出延長公司經營期限的決議,公司即進入解散清算程序。值得注意的是,我國《公司法》對經營期限并沒有規定,但是其他法律有規定的,應當從其規定。《中外合資經營企業法》規定不同的行業、不同的情況的合營企業的合營期限應作不同的約定。有的行業的合營企業,應當約定合營期限;有的行業的合營企業可以約定合營期限,也可以不約定合營期限。
    2、投資一方或者多方未履行企業章程所規定的義務或者陷入公司僵局,企業無法繼續經營的;此種情況如公司股東對解散公司達不成一致意見,則需要通過司法機關、批準機關強制進入清算。例如《公司法》第183條規定“公司經營管理發生嚴重困難,繼續存續會使股東的利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權百分之十的股東,可以請求人民法院解散公司”。
    3、發生嚴重虧損或因不可抗力的災害造成嚴重損失,企業無力繼續經營;在此情況下,可以通過股東會、股東大會特別決議的方式宣告公司解散,進入清算程序。外資企業的解散需要有投資人作出解散的決議,并經批準機關的批準。      
    4、未達到預定的經營目標,企業今后又沒有發展前途;公司可以在公司章程中約定公司的特定經營目標或解散條件,如目標無法實現或解散條件出現,則公司自動解散并進入清算程序。      
    5、違反國家法律、法規,危害社會公共利益,企業被依法撤銷、關閉、吊銷營業執照。公司被主管機關命令解散有下列原因:(1)違反《公司法》規定,進行公司登記是虛報注冊資本,提交虛假證明文件或采取其他欺詐手段隱瞞主要事實取得工商登記,情節嚴重的(《公司法》第199條);(2)、公司的設立人以不合法的目的設立公司,包括公司章程所定目的違法或實際從事違法活動(《企業法人登記管理條例》第30條);(3)、違反行政法規,被公司登記機關吊銷營業執照的情形,如公司不按照規定接受年度檢驗以及偽造、涂改、出租、轉讓營業執照,超出經營范圍從事經營活動等(《公司登記管理條例》第73條);(4)、公司成立后,無正當理由而長期不開始經營,或者營業后又長期停止營業。(《公司法》第212條);(5)違反其他法律、行政法規被責令關閉,如公司在經營中嚴重違反工商、稅收、勞動、環保等法律、法規。一旦出現以上事項,公司即應當進入清算程序。      
    6、企業破產;   
    7、有關法律、企業章程所規定的解散企業的其他原因已經出現。   
    此外,需要注意的是,公司合并、分立也會造成公司的解散,但是由于公司的債權債務由合并、分立后的公司繼續承擔,不會落空,因而并不會啟動公司清算程序。
    三、公司清算的流程 
    由于公司的破產清算由《破產法》單獨調整,本文僅討論公司的非破產清算公司,因此本文所指的公司清算僅指非破產清算。非破產清算一般是在公司資產可以清償全部債務的情況下進行的清算。非破產清算包括自行清算和指定清算兩類。兩類清算的基本程序如下:   
    公司解散后,成立清算組。自行清算中由公司自行成立清算組;指定清算中由人民法院依相關利害關系人申請指定成立清算組。清算組成立后接管公司,清理公司資產、償還債務,公司以其資產償還所有債務后尚有剩余財產的,有限責任公司出資者按照出資比例、股份有限公司按照股東持有股份比例分配剩余財產后,公司進行注銷登記,而后公司法人人格消滅。我們將在下文中詳細講解清算的相關流程。   
   (一)成立清算組  
    公司清算的第一步就是成立清算組,根據清算的種類不同,清算組的成立也不相同,一般情況下,自行清算時,清算組的成立應當按照公司法第184條的規定進行,既公司在解散事由出現之日起十五日內成立清算組,有限責任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。而指定清算的,在本文中是指解散的公司未在法律規定的期限內成立清算組進行清算時,債權人申請人民法院指定有關人員組成清算組進行清算,這時清算組的組成人員由法院來指定,可以由股東和中介機構共同進行,也可以全部由中介機構人員組成清算組。清算組成立以后,應當選舉出清算組組長,然后制定清算過程中的議事規則和會議制度,編制工作計劃,接下來就是清算組進行清算的具體步驟和方法。   
   (二)接管公司  
    公司原法定代表人應當全面向清算組移交公司管理權,需要移交的內容包括但不限于:1、公司的公章,公司進入清算以后應當嚴格控制公司公章的使用和保管;2、無遺漏的債權債務清冊;3、資產清冊,應當按照流動資產和固定資產分類登記造冊;4、合同書、協議書等各種法律文件應當編制成冊;5、賬務賬冊、傳票、憑證、空白支票等;6、職工花名冊,含在職和離退休的全體人員的花名冊,詳細記載工齡、工種、用工形式、工資及工資拖欠、社保拖欠等情形;7、企業購買的有價證券,享有的無形資產的權利憑證;8、企業的歷史檔案和其他應當提交的資料。   
   (三)清理公司財產   
    首先,清算組應當確定公司的財產范圍,這種財產范圍一般包括:公司經營管理的全部財產;公司享有的債權;公司解散時享有的股權;公司享有的其他財產權利。   
    其次,清算組應當接管公司財產。將公司的實物和債權進行清查登記;同時對公司享有的債權進行確認;調查公司對外投資情況;對公司的其他權利進行登記;最后還要對公司的非金錢財產進行財產估價。  
最后,清算組應當要求占有清算公司財物的持有人交還其財物,如果相應的財物無法交回,則可以要求相應的持有人作價清償;如果清算公司向外進行了投資,則應當嚴格按照《公司法》和相關法律法規的要求回收對外投資;責成相關股東交足尚未繳納或者抽回的出資。   
   (四)接管公司債務   
    公司的債務一般包括銀行借款、應付貨款、應付工資、未繳納稅金、專項應付款、其他合同義務。接管公司的債務分為債務的確認和登記,對債務的確認是接管債務的最重要的工作,通常情況下應當審查債務產生的原因和依據,對相應的債務產生的合同進行審查,看看有無違規合同或者是非應當公司承擔的債務,完成公司債務的確認后,將得到清算組確認的債務登記造冊。 
  (五)設立清算帳戶   
    清算帳戶應當在清算組接管公司的同時設立,因為清算組一開始工作便會發生清算費用,公司原有的帳戶是以正常的生產經營為條件的,不能滿足清算業務的需要,因此應當及時設立清算費用帳戶和清算損益帳戶。   
   (六)通知或者公告債權人申報債權,進行債權登記   
   《公司法》第186條規定:“清算組應當自成立之日起十日內通知債權人,并于六十日內在報紙上公告。債權人應當自接到通知書之日起三十日內,未接到通知書的自公告之日其四十五日內,向清算組申報其債權”這一環節,清算組的主要工作包括:通知或公告通知債權人申報債權;對申報債權進行登記,查驗是否有遺漏債權人;對債權人申報的債權,核對其證明材料。申報登記結束后,清算組應當編制債權、債務清查報告表,以利于及時收取債權、清償債務、解決糾紛。   
   (七)處理與清算相關的公司未了結的業務,收取公司債權  
    清算組為了了結公司未了結的業務,終結公司的各種法律關系,可開展一些必要的“為了了結公司業務”范圍之內的經營活動。清算組在此環節中的主要工作包括:為了結公司現有業務而對尚未履行完畢的合同進行清理,包括繼續履行或終止履行或解除合同;催收應收款,收回債權;代表公司參與民事訴訟活動。因為不同的債權有著不同的情況,所以應當指定不同的策略方針來實現債權的回收工作。   
   (八)參與公司的訴訟活動   
    公司清理活動中,無可避免的會和其他相關主體發生糾紛,這時候清算組應當以公司代表人的身份參加民事訴訟,通過訴訟解決爭議,清算組可以聘請律師代表公司進行訴訟。   
   (九)處理公司財產  
因為公司在清算中的清償大部分都是金錢清償,因此清算組有必要對公司的相應資產進行變價處理,轉為貨幣形式。   
   (十)編制資產負債表和財產清單   
    在公司的債權清理完畢,債務登記清楚和財產變價處理完以后,清算組應當重新編制資產負債表和財產清單。相關報表完成以后,如果公司財產能夠清償公司債務,則按法定順序清償;可能不足以清償的,及時通知債權人協商解決,協商不成債權人可以向法院起訴;公司財產不足清償債務的,清算組應當停止清算活動并向人民法院申請宣告破產。   
   (十一)制定清算方案  
清算組在清理公司財產、編制資產負債表和財產清單后,應當制定清算方案,并報清算公司股東會或者人民法院確認,股東會或人民法院有權提出清算方案修改建議和意見,由清算組進行修改,直至通過。   
   (十二)確認并實施清算方案   
    清算組制定的方案經確認后,清算組即可按清算方案執行。根據我國《公司法》的相關規定,清償順序一般為(1)支付清算費用;(2)支付職工工資、社會保險費用和法定補償金;(3)繳納所欠稅款;(4)清償公司債務;(5)分配剩余財產。   
   (十三)提交清算報告  
    公司清算結束后,清算組應制作清算報告,并制出清算期內收支報表和各種賬務賬冊,將這些材料一并提交股東會或政府主管部門,由上述機構對這些材料的真實性與合法性予以確認。清算報告的內容包括:(1)公司解散原因及日期;(2)清算組的組成;(3)清算的形式;(4)清算的步驟與安排;(5)公司債權債務的確認和處理;(6)清算方案;(7)清算方案的執行情況;(8)清算組成員履行職責情況;(9)其他有必要說明的內容 。   
   (十四)辦理注銷登記   
    清算報告和清算期內收支報表、各種賬務賬冊經股東會或國有獨資公司的政府主管部門分別確認后,清算組應將清算報告報送公司登記機關,申請注銷登記。經公司登記機關核準后,公告公司終止。   
    四、公司清算中的其他法律問題   
   (一)清算中公司的地位
    從清算中公司的法律地位來看,公司經宣告解散后,其法人人格于解散后,清算完結前仍然存在。但是,這時公司存在的目的只是為了便于清算。其權利能力相應的只存在于清算的范圍的之內,不能從事與清算無關的經營行為,而公司清算中超越其清算范圍而從事的其他活動,依法不發生法律效力。清算組是清算中公司的代表人和業務執行機關,對內執行清算業務,對外代表清算中的公司。   
   (二)股東提起的公司解散之訴   
    日前《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(二)》的出臺對與股東提起解散公司之訴做了明確的規定,首先,股東提起解散公司之訴的同時申請公司清算的,人民法院對其清算請求不予受理;其次,明確了股東提起解散公司之訴應當以公司為被告,其他股東或者利害關系人可以以第三人或者共同原告的身份參加訴訟;最后,明確了在公司出現應當清算的事由后,若債權人沒有提起清算之訴,股東提起清算之訴,人民法院應當受理。
   (三)公司未清算或清算瑕疵的責任承擔  
    實踐中,有很多公司在公司解散事由出現以后不進行清算,甚至希望利用逃避清算來逃避承擔相應的法律責任,《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(二)》中對公司不清算和清算瑕疵的責任承擔做了相應的規定。  
    第十九條規定“有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人在公司解散后,惡意處置公司財產給債權人造成損失,或者未經依法清算,以虛假的清算報告騙取公司登記機關辦理法人注銷登記,債權人主張其對公司債務承擔相應賠償責任的,人民法院應依法予以支持。”   
    第二十條規定“公司解散應當在依法清算完畢后,申請辦理注銷登記。公司未經清算即辦理注銷登記,導致公司無法進行清算,債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東,以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任的,人民法院應依法予以支持。公司未經依法清算即辦理注銷登記,股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任,債權人主張其對公司債務承擔相應民事責任的,人民法院應依法予以支持。” 
    以上三條詳盡的規定了公司不清算或者清算瑕疵而引起相應責任的承擔問題,為我國的公司清理工作打了一支強有力的強心劑,因此公司的股東在解散公司的同時應當及時進行全面合理的清算,避免因此而給自己或其他股東帶來損失。   
    五、結語   
    隨著我國法律的健全,公司從成立到結束都會有相應的法律進行保障,而目前實踐中,公司的清算未得到社會的重視,通過公司的違法注銷來逃廢債務的現象屢見不鮮,由此給債權人、勞動者、國家造成巨大損失,在社會上造成惡劣影響并帶來眾多不穩定因素,同時也降低了我國公司的整體信譽,影響了我國經濟的良性發展。因此,公司的發起人及股東、相關政府部門、法院應當高度重視公司清算工作,規范公司的解散行為,將公司由“生”到“亡”畫上完滿的句號,同時,相關部門也應當通過法律、政策建立高效可行的公司清算路徑,降低清算的門檻與成本,鼓勵企業通過合法的清算途徑實現市場的退出。

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